Ciencias Sociales y Polticas

Artculo de Investigacin

 

Eficiencia y eficacia del servicio notarial en el ecuador como garanta a la seguridad jurdica y contractual de los usuarios

 

Efficiency and effectiveness of the notarial service in Ecuador as a guarantee for the legal and contractual security of users

 

Eficincia e eficcia do servio notarial no Equador como garantia da segurana jurdica e contratual dos usuarios

 

Gabriela Karelys Jaramillo-Surez I
gjaramill3@utmachala.edu.ec
 https://orcid.org/0000-0003-2778-1022
Kimberly Brigitte Zambrano-vila II
Kzambrano4@utmachala.edu.ec
https://orcid.org/0000-0001-9840-1993
Mnica Eloza Ramn-Merchn III
mramon@utmachala.edu.ec
 https://orcid.org/0000-0002-1191-863X
 

 

 

 

 

 

 

 

 


Correspondencia: [email protected]

 

 

*Recibido: 29 de junio del 2022 *Aceptado: 12 de julio de 2022 * Publicado: 27 de agosto de 2022

 

 

       I.            Universidad Tcnica de Machala, Facultad de Ciencias Sociales, Machala, Ecuador.

    II.            Universidad Tcnica de Machala, Facultad de Ciencias Sociales, Machala, Ecuador.

III.            Magster en Derechos Fundamentales y Justicia Constitucional, Doctora en Jurisprudencia y Abogada de los Tribunales de Justicia de la Repblica, Facultad de Ciencias Sociales, Universidad Tcnica de Machala, Machala, Ecuador.

 

 

 

 

Resumen

El presente artculo de investigacin tiene como objeto estudiar la importancia del respeto de la eficiencia y eficacia dentro del servicio notarial, en razn de que la misma Constitucin de la Repblica constituye la garanta mxima de cumplimiento de los derechos aplicables de forma inmediata y directa a todos los habitantes en el Ecuador como Estado constitucional de derechos y justicia, corroborando la necesidad de garantizar la seguridad jurdica en asuntos notariales, en razn de que la misma sociedad se encuentra evolucionando tanto en el mbito social, econmico y tecnolgico, para lo cual, es necesario analizar si el pas se encuentra capacitado para garantizar los deberes y derechos de los ciudadanos en actividades notariales, para ello, se emple una investigacin de tipo documental-cualitativo y mtodos histrico, analtico, exegtico y comparativo, concluyendo que es necesaria la correcta aplicabilidad de los principios reguladores del derecho notarial para que las relaciones contractuales surtan efectos conforme lo estipula la ley.

Palabras claves: eficiencia; eficacia; seguridad jurdica; principios notariales y derecho notarial.

 

Abstract

This research article aims to study the importance of respect for efficiency and effectiveness within the notarial service, because the Constitution of the Republic itself constitutes the maximum guarantee of compliance with the rights applicable immediately and directly to all. the inhabitants in Ecuador as a constitutional state of rights and justice, corroborating the need to guarantee legal certainty in notarial matters, because the same society is evolving in the social, economic and technological spheres, for which it is It is necessary to analyze if the country is able to guarantee the duties and rights of citizens in notarial activities, for this, a documentary-qualitative type research and historical, analytical, exegetical and comparative methods were used, concluding that the correct applicability is necessary. of the regulatory principles of notarial law so that the relationships contractual obligations take effect as stipulated by law.

Keywords: efficiency; effectiveness; legal security; notarial principles and notarial law.

 

 

 

Resumo

Este artigo de pesquisa visa estudar a importncia do respeito pela eficincia e eficcia dentro do servio notarial, porque a prpria Constituio da Repblica constitui a garantia mxima do cumprimento dos direitos aplicveis ​​imediata e diretamente a todos os habitantes do Equador como estado constitucional de direitos e justia, corroborando a necessidade de garantir a segurana jurdica em matria notarial, pois a mesma sociedade est evoluindo nas esferas social, econmica e tecnolgica, para o que se faz necessrio analisar se o pas est apto a garantir os deveres e direitos dos cidados nas atividades notariais, para isso, utilizou-se uma pesquisa do tipo documental-qualitativa e mtodos histricos, analticos, exegticos e comparativos, concluindo que necessria a correta aplicabilidade dos princpios normativos do direito notarial para que as relaes obrigaes contratuais entram em vigor conforme estipulado por lei.

Palavras-chave: eficincia; eficcia; segurana jurdica; princpios notariais e direito notarial.

 

Introduccin

Se presume que a inicios de la Carrera de Derecho, no se interes de manera directa todo lo relacionado con el servicio notarial, ya que la realidad es que la actividad notarial tiene muy escasa informacin contundente sobre esta importante institucin, quizs esto tenga sentido porque una muy pequea minora son notarios, sin embargo, el papel del notario y su envestidura es muy importarte porque es de reconocido beneficio para la sociedad y la persona que lo posee es un prestigio dentro de la sociedad.

El notario es una de las personas que al igual que los jueces deben actuar bien apegados a la ley, y para ello, no solo basta que cumplan con su trabajo, sino, adems, realizar su trabajo de la manera ms rpida y eficiente. Por consiguiente, la Constitucin de la Repblica del Ecuador (2008) es claro al estipular a la seguridad jurdica en el artculo 82 se fundamenta en el respeto a la Constitucin y en la existencia de normas jurdicas previas, claras, pblicas y aplicadas por las autoridades competentes; (Ecuador, Asamblea Constituyente, 2008) adems de ello, muchos asuntos que se realizaban solo va judicial, se han implementado en la actuacin de las notaras, con el fin como lo seala el autor Culaciati (2015) que la judicializacin de una cuestin alitigiosa produce un efectivo dispendio de tiempo til, medido en sorteos, demoras, esperas y desplazamiento de los cnyuges desde sus domicilios hasta la sede judicial. As, dentro del marco de las distintas actuaciones que lleva a cabo la judicatura, se ha permitido que ciertos tramites de carcter judicial sean tramitados de manera voluntaria antes las notaras.

En este escenario siempre hay que considerar que las normas y procedimientos notariales, se modifican acorde con la necesidad de dar cada vez mayor seguridad jurdica, por lo que el servicio de la actividad notarial debe estar orientado ante todo a brindar da a da, seguridad jurdica en cada acto o contrato que realice, apegado siempre a los principios notariales y a la normativa jurdica vigente, pues esto constituye la esencia de su existencia y la naturaleza de su labor fedataria otorgada por el Estado, porque justo ah nace la importancia de la funcin notarial de otorgar a los usuarios aquella certeza de que el acto, contrato o negocio jurdico, por medio de fe pblica ha sido realizado apegado a la ley. Por tanto, el notario se ve abocado a poner igual o mayor nfasis en la correcta actuacin en estas diligencias y aplicar de manera prolija cuanto principio permitan otorgar seguridad jurdica y constituir documentos que habiendo pasado por manos del notario, contribuyan a corregir un conflicto generado en ese momento, evitar su resurgimiento o el nacimiento de otro. (Lucas, 2018 citado por Lucas & Albert, 2019)

 

Metodologa

El presente artculo de investigacin es de tipo documental-cualitativo, se emplearon los siguientes mtodos: mtodo histrico, a que consiste en remontar al pasado a la institucin notarial y estudiar la evolucin de las normas y principios; mtodo analtico, implica la descomposicin o separacin de un todo en sus partes, permitiendo descomponer las caractersticas del servicio notarial; mtodo de interpretacin exegtico, porque se ha estudiado la ley notarial y la Constitucin de la Repblica del Ecuador y mtodo comparativo, porque realiza un anlisis diferencial entre los trminos eficiencia y eficacia.

 

Servicio Notarial

Segn Gutirrez (2021) el servicio notarial se constituye en una forma de llevar adelante la certeza y la seguridad en los negocios jurdicos a favor de los usuarios del servicio notarial, lo cual permite ir ms all de la certificacin de firmas, por ello Carral (2017) citado por Gutirrez (2021) indica: tenemos por funcin notarial aquella actividad jurdico-cautelar cometida al escribano, que consiste en dirigir imparcialmente a los particulares en la individualizacin regular de sus derechos subjetivos, para dotarlos de certeza jurdica conforme a las necesidades del trfico y de su prueba eventual.

Segn Figueroa (2017) porque la labor notarial tiene vital importancia en la vida social y econmica de una nacin. Nuestros pases no son ajenos a la esta realidad y, por ello, los Notarios tienen un importante papel en la sociedad contempornea, pues brindan a travs de su labor profesional la seguridad jurdica que la ciudadana necesita conscientes, los gobiernos, que un pas es considerado tanto ms civilizado, en cuanto la mayor sabidura y eficiencia de sus leyes e instituciones impiden a un hombre dbil volverse demasiado dbil y a un poderoso volverse tambin demasiado poderoso y la funcin notarial es el fiel de la balanza en este aspecto. Por ende, resulta clave la funcin del Notario, ya que en el momento en que da fe de los actos que ante su presencia se celebran plasma, sin duda, la certeza jurdica. El aporte que los Notarios hacen a la seguridad jurdica de los pases es grande e invaluable. La labor de estos profesionales es uno de los soportes del desarrollo econmico que viene afianzndose en los pases.

El notario es conocedor de la existencia del orden normativo; debe tener la voluntad del cumplimiento y hacerlo cumplir para preservar la paz y el orden pblicos, por lo que debe prestar su funcin ms all del inters del solicitante del servicio notarial, lo que implica cumplir los procedimientos de asesora notarial y de conformacin del instrumento notarial, en estricto apego a la norma, de manera imparcial y aconsejando a cada una de las partes o solicitantes del servicio sin descuidar los intereses de la contraparte, en lo justo del caso de que se trate; en otras palabras, el notario debe ser leal con todos los que acudan a l a solicitar sus servicios. Lealtad que debe ser entendida como la responsabilidad derivada del encargo de la confianza pblica para que su actuar no perjudique a nadie, pues su proceder es para la posteridad. (Figueroa, 2017)

De esta manera el notario se encuentra investido de fe pblica, con esta facultad especial puede dar fe de los actos que celebren ante l toda persona capaz, segn estipule la ley.

La conceptualizacin sobre efectividad, eficacia y eficiencia tiene puntos de vista divergentes; sin embargo, Rojas et al., (2018) citando a Bouza (2000) aunque estos trminos se usan cotidianamente en mltiples mbitos, no existe una conceptualizacin nica conocida y aceptada por igual por los diferentes profesionales.

Eficiencia: Capacidad de disponer de alguien o de algo para conseguir un efecto determinado (RAE, 2001). Expresin que mide la capacidad o cualidad de la actuacin de un sistema o sujeto econmico para lograr el cumplimiento de un objetivo determinado, minimizando el empleo de recursos (Fernndez & Snchez, 1997 citado por Rojas et al., 2018).

Mientras que para Rodrguez et al., (2020) citando a Robinson & Last (2015) la eficiencia es determinada por el uso adecuado de los recursos con los que cuenta una institucin, es decir, que la planificacin se cumpla con los materiales y el tiempo establecido para generar el buen desempeo de cada gasto, la cual se debe medir y evaluar constantemente para realizar mejores estrategias o cambiar lo lineamientos de ser necesario.

La preocupacin por la eficiencia de las organizaciones pblicas es un fenmeno creciente en las sociedades contemporneas que est motivado en parte por la dificultad de ms y ms medios del sector pblico y por la injusticia que representa el derroche. Esta preocupacin se ha extendido a numerosas organizaciones pblicas de amplia resonancia social, como la educacin, la sanidad, defensa, y parece haber llegado a las restantes, ahora tambin a la justicia. (Huanca, 1997)

Compartimos el criterio del autor Huanca (1997), al sealar que la eficiencia es una expresin que, en su versin ms sencilla, se asocia a situaciones en que no hay derroche, en la que la sociedad dispone del mximo bienestar posible con los recursos de que dispone. Comprendido tambin, que la sociedad disfruta de un grado de bienestar, el que sea, conseguido al menor coste necesario.

Eficacia: Capacidad de lograr el efecto que se desea o se espera (RAE, 2001). Capacidad de una organizacin para lograr los objetivos, incluyendo la eficiencia y factores del entorno (Fernndez & Snchez, 1997 citado por Rojas et al., 2018).

Mientras que eficacia para Rodrguez et al., (2020) citando a Robinson & Last (2015) definida por la culminacin de los objetivos institucionales planteados, siendo el uso de recursos proporcionales a las necesidades que se requieran para cumplirlo, tomando en cuenta el tiempo que se desea para lograrlo, se logra medir a travs de los resultados obtenidos al finalizar un proyecto o un determinado tiempo (Robinson & Last, 2015).

 

Principios del derecho notarial

Segn Lucas & Albert (2019) existen principios que rigen la actividad notarial, si bien doctrinalmente no existe un consenso de cuantos ni cuales son, no obstante, cada uno de ellos estn fundamentados en las caractersticas propias y particulares del sistema notarial latino, incluido en el Ecuador, como seala Andrade Ubidia citado por Zambrano (2015): Se han producido cambios profundos en los paradigmas; pero, nada se lograr si es que no se toma conciencia de la transformacin producida y si no se produce un cambio igualmente radical en los comportamientos de todos los que intervienen en la actividad judicial y en este caso notarial, manifestando los siguientes principios:

Principio de fe pblica. - En esencia, el notario es un fedatario, y la fe que da es fe pblica, entendindose por esta a la potestad que el estado ha otorgado al notario, para que todo acto que el intervenga y los documentos que redacte en su oficio se constituyan en instrumento pblico que tiene veracidad, plena validez y sobre todo que ostente de seguridad jurdica.

Principio de veracidad. - Para Rodrguez (2006) citado por Lucas & Albert (2019), el principio de veracidad no es reduce a que el documento narre de verdad de los otorgantes, sino que pretende que estas manifestaciones sean a su vibez verdaderas, pues sin ello la verdad documental sera una verdad meramente formal. Para obtener la veracidad del documento el Notario pblico, aade que debe emplear su experiencia, sus conocimientos jurdicos y su autocriticas, jurdica y moral. En la Ley Notarial ecuatoriana, establece que el notario da fe y esta la plasma en el documento de la existencia de los hechos que ocurran en su presencia, de la supervivencia de las personas naturales, de la exactitud, conformidad y correccin de fotocopias y de otras copias producidas por procedimientos o sistemas tcnico- mecnicos, del nmero de fojas de que se compone el protocolo. (Ecuador, Asamblea Constituyente, 2016)

Principio de legalidad. - Los Notarios pblicos en el fiel cumplimiento del ejercicio profesional de su actividad pblica, tienen el sagrado deber de velar por el cumplimiento de los requisitos establecidos en la normativa jurdica vigente. El principio de legalidad jurdica favorece la confianza de los particulares que pueden acudir a las notaras pblicas. Este principio se encuentra consagrado en la legislacin ecuatoriana, en el Art. 297 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, y en el Art. 1 de la Ley Notarial. (Ecuador, Asamblea Constituyente, 2009; Ecuador, Asamblea Constituyente, 2016)

Principio de obligatoriedad. - El principio de obligatoriedad de prestacin del ministerio notarial, est consagrado en el Art. 18. numeral 119, dejando dos salvedades

1) cuando tuvieren razn o excusa legtima para no hacerlo

2) salvo prohibicin legal

Principio de imparcialidad. - Caracterstica esencial de la actividad notarial: La imparcialidad sita al notario en medio de las partes concurrente, quienes en busca de una solucin prctica a un negocio o un conflicto.

Principio de autora del documento. - Los documentos autorizados por un notario se denominan instrumentos pblicos y constituye caracterstica esencial del sistema latino, ya que el notario es el autor y responsable del documento notarial. En el caso del Ecuador, aunque la minuta es presentada por el abogado, el notario sigue siendo el autor del documento notarial.

Principio de forma.- Este principio hace nfasis en la forma jurdica en que el notario otorga los actos, contratos o negocios jurdicos que se le presentan; debe saber con precisin cmo se exteriorizar la expresin de voluntad de los intervinientes, observando que se cumplan con los requisitos, la formalizacin y el pleno conocimiento de validez de cada una de las instituciones jurdicas, la formalizacin y el conocimiento del documento que autoriza y de la inclusin en los archivos de la notara. En la legislacin ecuatoriana, en los deberes de los notarios contemplados en el Art. 19 de la Ley Notarial, literal a) consta el () dar forma legal a la exteriorizacin de voluntad de quienes, requieran su ministerio. (Ecuador, Asamblea Constituyente, 2016)

Principio de libre eleccin. - Corresponde a los particulares de elegir libremente a cualquier Notario pblico de todo el Estado (Martnez 2016 citado por Lucas & Albert 2019). Para Rodrguez Adrados la libre eleccin de notario por el requirente o requirentes de la funcin notarial pertenece a la esencia de los Notariados latinos (Rodrguez 2008 citado por Lucas & Albert 2019).). En Ecuador, el principio de libre eleccin existe en virtud a la aceptacin de todos los principios del derecho notarial latino, sin que conste expresamente en la normativa que rige la actividad notarial

Principio de rogacin. - El Notario no acta por iniciativa propia o de oficio, sino a peticin expresa de los peticionarios. Es decir, a rogacin de parte, este principio est relacionado al de libre eleccin. Este principio es considerado como el primero de los principios notariales (Rodrguez, 2006 citado por Lucas & Albert 2019). En la legislacin ecuatoriana el Art. 296 de la Ley Orgnica de la Funcin Judicial, y el Art. 6 de la Ley Notarial determina textualmente ambos articulados que los notarios () son funcionarios investidos de fe pblica para autorizar, a requerimiento de parte, los actos, contratos y documentos determinados en las leyes. (Ecuador, Asamblea Constituyente, 2009; Ecuador, Asamblea Constituyente, 2016) La misma Ley Notarial ecuatoriana en reiteradas ocasiones determina que el notario presta sus servicios a rogacin de parte.

Principio de interpretacin. - El Art. 19 de la Ley Notarial ecuatoriana, literal a) determina que el notario pblico tiene el deber de ... interpretar y dar forma legal a la exteriorizacin de voluntad de quienes, requieran su ministerio.. Este principio est ntimamente ligado al de asesora. Al solicitar el servicio notarial, el notario interpreta la intencin de la voluntad de los peticionarios y de todo documento que sea enseado ante su presencia. La inobservancia de este principio ocasiona la realizacin de trmites innecesarios o intiles para el usuario que luego tiene que volverlo a realizar, lo que ocasiona en la prctica reclamos y malestares. (Ecuador, Asamblea Constituyente, 2016)

Principio de asesoramiento o de asesora. - Este principio de asesora llega inclusive a percibirse o confundirse como un asesoramiento propio del libre ejercicio del abogado, As las cosas, ellas revisten un carcter esencialmente convencional en las que pareciera que el notario no acta como funcionario que ejerce la fe pblica, sino como un profesional del Derecho. (lvarez, 2015 citado por Lucas & Albert 2019).).

Principio de inmediacin o inmediatez. - Este principio determina que los notarios deben tener contacto directo con sus clientes, es decir, debe asistirlos personalmente en el otorgamiento de cualquier documento notarial, y no a travs de sus subordinados. Es fundamental en la actividad fedataria y es parte de la responsabilidad de prestar servicios notariales de excelencia y sobre todo realmente dar fe de que a su juicio los comparecientes tienen capacidad legal para realizar el acto requerido, de la libertad de consentimiento del compareciente, del conocimiento de la naturaleza y alcance del acto notarial, etc.

Principio de unidad de acto. - Principio que establece la obligatoriedad de que las escrituras, las actas y diligencias notariales deben ser firmados en un solo acto, en unidad con los comparecientes y el notario, para que en un futuro no existan conflictos de que no ha existido consentimiento de alguna de las partes, este principio tiene especial significado en los contratos civiles celebrados mediante escritura pblica. En Ecuador, el Art. 29, numeral 11, determina que la suscripcin de los otorgantes o del que contraiga la obligacin si el acto o contrato es unilateral, del intrprete y los testigos si lo hubieren, y del notario, en un slo acto.

Principio de consentimiento.- Al ser la notaria un organismo en el que se ventilan asuntos que han sido acordados sin contiendas, ni conflictos o que habiendo existido, las partes resuelven solemnizar acuerdos, contratos o negocios a los que han convenido, el notario debe verificar que las partes participantes tengan la capacidad requerida, el pleno conocimiento y acten por su libre voluntad, y sin ningn tipo de vicios de consentimientos que vulneren a sus derechos u ocasione lesiones a los intereses de los intervinientes.

Principio de reserva, secreto profesional o secreca.- Vinculada con la deontologa, el secreto o secreca profesional en el campo notarial consiste en no hacer pblico, o de conocimiento de terceros, aquellos hechos o circunstancias ajenas de las cuales se ha tomado conocimiento en razn del desempeo de la funcin notarial, ya sea por revelacin de la parte, de terceros o por la propia actuacin del notario. (Vidal, 2012). Este principio tiene tres aplicaciones prcticas:

1)      No puede el notario pblico divulgar los actos o contratos o negocios jurdicos que se celebran en su despacho, por iniciativa propia;

2)      Tampoco de los que aun estn en proceso, no puede otorgar copias ni dar informacin a terceros, sino hasta hayan sido debidamente otorgados una vez cumplido todas las formalidades y los requisitos establecidos en la Ley.

3)      Ni tampoco permitir que, mientras viva el testador alguien se informe de sus disposiciones testamentarias, si no fuere el mismo testador.

Principio de resguardo, conservacin o custodia. - El notario ecuatoriano y en general el notario latino debe archivar los documentos a su cargo, sea diligencia, actas o protocolos, en un lugar seguro de tal forma que no puedan ser destruidos, rotos, sustrados o apropiacin ilcitamente. La prdida de ellos implica responsabilidad administrativa y civil. En este sentido, la legislacin ecuatoriana dice: Los protocolos pertenecen al Estado. Los notarios los conservarn en su poder como archiveros de los mismos y bajo su responsabilidad

Principio de motricidad. - Rodrguez Adrados, presenta este principio junto con el de Protocolo, y conceptualmente lo asemeja al principio de resguardo, conservacin o custodia, cuando dice: es el principio en cuya virtud el notario retiene y custodia los documentos originales que ha autorizado de manera que slo sus copias autnticas operan en el trfico y en el protocolo. (Rodrguez, 2009 citado por Lucas & Albert 2019). En Ecuador, la Ley Notarial, en el Art. 22, establece que Los protocolos se forman anualmente con las escrituras matrices; y el Art. 25 confirma que Art. 26.- Escritura pblica es el documento matriz que contiene los actos y contratos o negocios jurdicos que las personas otorgan ante notario y que ste autoriza e incorpora a su protocolo (Ecuador, Asamblea Constituyente, 2016); Art. 304 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, inciso segundo dice: La notaria o notario sentar razn al margen de la escritura matriz (Ecuador, Asamblea Constituyente, 2009)

Principio de registro o de protocolo. - La expresin del actuar notarial es documental y no verbal y a conservar en sus archivos el original de la matriz, en el protocolo o libro de registro, numerado, rubricado o sellado, en l se archivan todas las matrices de las escrituras ordenadas cronolgicamente. Se lo considera como uno de los elementos fundamentales de garanta, seguridad jurdica, eficacia y de fe pblica. Rodrguez Adrados define este principio, por el que el notario ha de custodiar esos instrumentos que retiene en su poder (Rodrguez, 2009 citado por Lucas & Albert 2019).

Principio de publicidad. - El fedatario se llama notario pblico, es un servidor o funcionario pblico, es depositario de la fe pblica, la oficina en donde trabaja se denominan notaras pblicas, las matrices u originales que otorga se llaman escrituras pblicas, todos los documentos que all reposan son pblicos, consecuentemente los actos que autoriza el notario son pblicos.

Principio de extraneidad.- Este principio establece que el notario no puede ser parte interesada en el acto, contrato, o negocio en el que interviene, tampoco puede, en relacin a sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad; la Ley Notarial. Entre las prohibiciones al notario tipificada en el Art. 20 de la Ley Notarial ecuatoriana se encuentra que 3.- Autorizar escrituras, () en que tengan inters directo los mismos notarios, o en que intervengan como parte su cnyuge o sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad. El efecto jurdico de este acto prohibido es triple, por un lado, acarrea la nulidad del instrumento pblico; por otro se sanciona con la destitucin del fedatario, y finalmente acarrea al notario responsabilidades civiles o penales a que hubiere lugar. (Ecuador, Asamblea Constituyente, 2016)

Principio de la profesionalidad. - La profesionalidad del notario comprende la llamada adecuacin facultativa y sobre todo la que tiene una dimensin sustancial, la que por medio especialmente del asesoramiento y del consejo no institucionales, penetra en el mismo negocio documentado y colabora a su formacin (Rodrguez, 2007 citado por Lucas & Albert 2019). Este principio se ve expresado en la profesionalidad sustancial, y la profesionalidad organizativa, considerando adems que el notariado latino exige el requisito Sine qua non, de ser profesional titulado en derecho para ocupar el cargo de notario pblico. El Art. 200 de la Constitucin ecuatoriana y el Art 299, numeral 2 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial determinan como requisito esencial, el tener ttulo de abogado, legalmente reconocido en el pas. (Ecuador, Asamblea Constituyente, 2008)

Principio de dacin de fe. - Dacin de fe o autorizacin es la declaracin de voluntad por la que el notario asume la autora del documento (Adrados, 2018 citado por Lucas & Albert 2019). El Notario a travs de ste principio asume su responsabilidad frente al instrumento pblico que otorga, por ende, asume que el mismo cumpli las solemnidades necesarias para ser elevado a escritura pblico. Este principio no debe confundirse con el de fe pblica. La correcta vigencia legal, aplicacin oportuna de los principios notariales, dan como resultado positivo brindar siempre la tan anhelada seguridad jurdica, inherente a su ministerio.

Por ltimo, el Principio de seguridad jurdica. - La seguridad jurdica es un principio constitucional y un derecho fundamental, que se refiere a la obligatoriedad que tiene el Estado de brindar al ciudadano que su integridad, vida, libertad, familia, patrimonio, y sobre sus derechos sean respetados en garantizados. El notario como funcionario estatal, en el mbito de sus atribuciones debe fielmente observar que los actos, contratos y negocios jurdicos que otorga cumplan con todas las solemnidades legales para que estos estn basados por la fe pblica, y tengan la presuncin legal de autenticidad, validez, veracidad, certeza y legitimidad, lo que brinda a la ciudadana en general de seguridad jurdica notarial. La seguridad jurdica es tan importante en la actividad fedataria bien realizada, que es hasta antijurdico por no responder a los principios bsicos de la seguridad contractual. (Garca, 2008 citado por Lucas & Albert 2019)

 

Elementos tericos de la seguridad jurdica

La seguridad jurdica es un principio del derecho universalmente reconocido, tal es el punto que se encuentra en la mayora de las constituciones de todos los pases y adems en convenios y tratados internacionales sobre el debido proceso y el derecho a la defensa, sin embargo, este principio tal y como lo seala los autores Len et al., (2019) se basa en la certeza del derecho, tanto en el mbito de su publicidad como en su aplicacin, y que significa la seguridad de que se conoce, o puede conocerse, lo previsto como prohibido, ordenado o permitido por el poder pblico.

Segn Reyes (2016) citado por Len et al., (2019) la seguridad jurdica se expresa en mandatos de carcter formal con respecto a la actuacin del estado y sus rganos preservando a la idea de la divisin de poderes como sujecin funcional a una serie de reglas de juego con el objetivo de preservar la libertad que viven en el propio estado. En base a esto, se estima que uno de los principios fundamentales en una constitucin democrtica es la seguridad jurdica, porque es la base para que la sociedad sepa en todo instante a qu atenerse entre las relaciones de los particulares con el Estado.

Acertadamente Garca (2013) citado por Gavilnez et al., (2020) sostiene que, la seguridad jurdica, no es otra cosa que la posibilidad que el Estado debe darnos mediante el derecho, de prever los efectos y consecuencias de nuestros actos para realizarlos en los trminos prescritos en la norma, y que surtan los efectos esperados. La seguridad jurdica como fin del derecho, adems de la justicia y el bien comn, es la garanta que el Estado le debe a las personas en razn de que sus bienes y derechos fundamentales no sern objeto de daos y violaciones por parte de terceros; y de provocarse dicha vulneracin, el Estado debe contar con los medios necesarios para retribuir el dao causado, castigar a las personas que atentaron en otro de la corporalidad material y psicolgica de la vctima, para finalmente reparar si fuera el caso. Para que exista una seguridad jurdica en un Estado es necesario que se cumplan tres requisitos esenciales: la existencia de normas o leyes, la duracin suficiente de las normas o leyes, la eficacia del derecho y su correcta aplicacin.

Autores como Ordez & Vzquez (2021) mencionan que la seguridad jurdica es indispensable para que un Estado pueda tener paz social y estabilidad poltica, de manera que la existencia y el respeto al derecho es condicin sine qua non de la seguridad y el desarrollo. A criterio personal la seguridad jurdica se entiende como la confianza, observancia y respeto de las situaciones que se derivan al momento de aplicar las normas y leyes vigentes. Autores como Reyes (2016) citado por Len et al., (2019) los principios de seguridad jurdica se basan en la legalidad, jerarqua, normativas, responsabilidad, ordenamiento jurdico, interdiccin de la arbitrariedad. La seguridad jurdica es la suma de estos principios, equilibrada de tal suerte que permita promover, en el orden jurdico, la justicia, y la igualdad en libertad.

Segn Ordez & Vzquez (2021) citando a Rosero (2003) la seguridad jurdica es un bien colectivo no se ajusta a un sector o a un grupo de personas determinados, sino que es para toda una sociedad y cada uno de sus miembros ya sean personas naturales o jurdicas dentro de estas ltimas pueden ser pblicas o privadas, nacionales o extranjeros, no existe seguridad jurdica cuando se rompe el principio de la igualdad ante la ley. La misma permite la estabilidad poltica e interinstitucional de un pas.

La Constitucin de la Repblica del Ecuador del 2008 en su artculo 82 manifiesta el derecho a la seguridad jurdica y expresa que se fundamente en el respeto a la Constitucin y en la existencia de normas jurdicas previas, aplicadas por los jueces competentes; es decir, es la vigencia autntica de la ley. Del concepto que la Constitucin deriva sobre la seguridad jurdica se puede decir que es la tutela y confianza a travs de la que el Estado respeta todos los derechos de sus administrados, el derecho a la libertad, a la propiedad privada, a la libertad de expresin, al debido proceso, entre otros, debido a la existencia de una norma pblica que obliga al respeto a la norma suprema. (Ecuador, Asamblea Constituyente, 2008)

En el Estado constitucional la seguridad jurdica se considera como un principio y presenta grandes cambios frente al simple Estado liberal burgus de derecho. Se debe principalmente a que la legalidad y la seguridad jurdica son conquistas polticas de la modernidad y un cambio en la primera, que es el fundamento, implica una mutacin en la segunda que, es su consecuencia. La seguridad jurdica es la garanta dada al individuo por el Estado de modo que su persona, sus bienes y sus derechos no sern violentados o que si esto llegara a producirse le sern asegurados por la sociedad, proteccin y reparacin de los mismos, es decir es la certeza del derecho que tiene el individuo de modo que su situacin jurdica no ser vulnerada. (Ordez & Vzquez, 2021)

Para Borja (2007) el concepto de seguridad jurdica está asociado al de Estado de Derecho siendo parte consustancial de este en el siguiente sentido: La seguridad jurdica es un valor propio del Estado de Derecho, es decir del Estado cuya misin fundamental es asegurar la realizacin del Derecho en la sociedad. Esta forma de organizacin estatal ofrece a las personas la garanta de que el aparato coercitivo del Estado seŕ siempre utilizado en la forma y condiciones fijadas previamente por las leyes. Lo cual proporciona las certezas necesarias para vivir tranquila y apaciblemente.

Segn Villacres & Pazmay (2021) citando a Corral (2014) desarrolla el concepto de seguridad jurdica de la siguiente manera: La seguridad jurdica, como valor social, y como elemento que caracteriza a la cultura jurdico, va ms alĺ; implica el derecho humano, irrenunciable y de superior nivel, a contar con un sistema normativo, con una conducta judicial y con una prctica administrativa y del poder, que sean: Estables, en el sentido de que se respecte la jerarqua normativa y que haya una duracin razonable de las normas jurdicas.

 

Aspectos subjetivo y objetivo de la seguridad jurdica

Segn Len et al., (2019) la seguridad jurdica se muestra como una realidad objetiva, se manifiesta como una exigencia objetiva de regularidad estructural y funcional del sistema jurdico, a travs de sus normas e instituciones. Por otro lado, su faceta subjetiva se presenta como certeza del derecho, es decir, como proyeccin en las situaciones personales de la seguridad objetiva. Por ello, se requiere de la posibilidad de conocimiento del derecho por sus destinatarios la certeza presenta la otra cara de la seguridad objetiva: su reflejo en la conducta de los sujetos del Derecho, esta premisa conduce a cifrar la exploracin del sentido de la seguridad en el conjunto de caracteres que connotan informan su dimensin objetiva y su aspecto estructural, el que es inherente al sistema jurdico, las normas jurdicas y a su instituciones y, de ah, dimana al sujeto que est obligado por el sistema jurdico que adquiere la certeza o la incertidumbre de las consecuencias de sus actos y las de los dems, sta es la faceta subjetiva.

Para los autores Len et al., (2019) para la realizacin de la seguridad jurdica en su aspecto objetivo lo estructural requiere que exista bsicamente el positivismo del derecho y que este rena al menos las siguientes condiciones:

         Que la positividad se establezca mediante leyes.

         Que el de derecho positivo se base en hechos y no en el rbitro del juez.

         Que esos hechos sean practicables, es decir, susceptibles de verificacin.

         Que el Derecho positivo sea estable.

La seguridad jurdica otorgada por el notario de fe pblica radica en la certificacin de la manifestacin de voluntad por parte del notario de fe pblica, dando seguridad a los negocios jurdicos, en el marco del principio de inmediacin con certeza jurdica en la elaboracin de los instrumentos pblicos notariales, por ello la seguridad jurdica segn (Prez, 1983 citado por Gutirrez, 2021) se constituye en: 

         La seguridad jurdica, en un caso concreto, es un valor de la conducta en su alteridad. La seguridad como valor est presente en situaciones ciertas, firmes y tranquilas, de modo que la certidumbre, la firmeza y la tranquilidad en la conducta certifican su polo positivo ().

         Se establecen como fines de la ley, garantizar: La seguridad de los actos, contratos y negocios jurdicos, la armona social para el Vivir Bien, la implementacin tecnolgica para un servicio integral y la responsabilidad sobre los servicios del Notario de Fe Pblica.

Para los autores Bernal & Pozo (2021) la seguridad jurdica est ntimamente relacionada con la certidumbre del derecho, las personas tienen la necesidad de que sus negocios jurdicos que se encuentran plasmados en instrumentos pblicos tengan esa certeza de validez, perduren a travs del tiempo y hagan prueba plena frente a terceros. Ante esta necesidad el Estado se ha visto obligado a crear un sistema jurdico que objetivamente es la estructura de la seguridad jurdica y de esas normas jurdicas emanan la obligatoriedad para los seres humanos de someterse a las mismas y consecuentemente sus propios actos y los de los dems revistan de certeza y validez jurdica.

Un Estado que no mantenga un orden social a travs de normas y leyes va a ser un Estado desorganizado, el cual no va a poder garantizarles a los individuos el bienestar social anhelado, la paz y el bien comn. La seguridad jurdica como valor del derecho se basa en los valores jurdicos fundamentales que depende de un autntico orden jurdico, encaminado a implantar de manera efectiva la justicia, el respeto al ser humano y a velar por el inters general. Forman parte de stos: la Justicia, la Seguridad Jurdica y el Bien comn (Garca, 2005 citado por Gavilnez et al., 2020).

 

Conclusin

A modo de conclusin, es importante estar apegado estrictamente a cada uno de los requisitos establecidos en la ley para realizar cualquier acto o contrato que sea necesaria la comparecencia del notario pblico, as mismo, es importante que las partes involucradas se encuentren presentes ante l para poder expresar de manera voluntaria y con capacidad legal para hacerlo, por ende, es necesario no solo el papel que desempea el notario en realizar de manera correcta su trabajo, sino adems, realizarlo bajo los principios reguladores del derecho notarial, con principal enfoque en los principios de eficacia y eficiencia, todo esto, para garantizar la seguridad jurdica, concluyendo con la pregunta que realizan los autores Bernal & Pozo (2021) cmo el notario puede dar fe de la fecha del otorgamiento, del lugar del otorgamiento, de la capacidad y sobre todo que la libertad que esta no est viciada, que su consentimiento est libre de vicios? para ello es fundamental la cercana a los hechos para que se garantice su exactitud con lo que el notario pueda ver, or y percibir a travs de sus sentidos.

 

Referencias

1.      Bernal, M. P., & Pozo, E. (2021). Vulneracin a la seguridad jurdica como derecho constitucional en actos notariales realizados va telemtica. Revista Cientfica FIPCAEC (Fomento de la investigacin y publicacin en Ciencias Administrativas, Econmicas y Contables). ISSN: 2588-090X. Polo de Capacitacin, Investigacin y Publicacin (POCAIP)6(4), 49-68.

2.      Borja R., Sociedad, Cultura y Derecho, Quito (Ecuador), Editorial Planeta del Ecuador, 2007

3.      Cspedes, W. (1975). Medios para sistematizar la profundizacin de los estudios de derecho notarial en Amrica. Revista de Ciencias Jurdicas, (27).

4.      Culaciati, M. (2015). Razones y sinrazones que demoran la desjudicializacin del divorcio en Argentina. Revista IUS, 9(36), 389-417.

5.      Ecuador, Asamblea Constituyente. (2008). Constitucin de la Repblica de El Ecuador. Quito: Registro Oficial N 449 del lunes 20 de Octubre de 2008.

6.      Ecuador, Asamblea Constituyente. (2009). Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial. Registro Oficial de la Repblica del Ecuador N 544, 09 de marzo de 2009.

7.      Ecuador, Asamblea Constituyente. (2016). Ley Notarial. Registro Oficial de la Repblica del Ecuador N 913, 30 de diciembre de 2016.

8.      Estrada, S. (2021). Informacin jurdica para la ciudadana: mecanismos de acceso y uso en la Direccin de notaras y registros civiles del Ministerio de Justicia de la Repblica de Cuba. Bibliotecas. Anales de investigacin, 10, 128-148.

9.      Figueroa, D. (2017). La tica y la incidencia del notariado en el sistema jurdico. http://www.fen.com.ec/website/Documentos/articulos_especializados/articulo_la_etica_y_la_incidencia_del_notariado_en_el_sistema_juridico.pdf

10.  Gavilnez, S., Nevrez, J., & Cleonares, A. (2020). La seguridad jurdica y los paradigmas del estado constitucional de derechos. Revista Universidad y Sociedad, 12(S1), 346-355.

11.  Gutirrez, W. (2021). El notario de fe pblica y el fortalecimiento de la carrera notarial. Revista Jurdica Derecho, 10(14), 116-132.

12.  Huanca, F. (1997). Anlisis econmico y perspectivas para una poltica judicial eficiente. Revista Ciencia y Cultura, (1), 120-134.

13.  Len, L., Barrueta, D, & Martell, L. (2019). La seguridad jurdica una proyeccin general. Conrado, 15(66), 292-299.

14.  Lucas, S., & Albert, J. (2019). Los principios notariales aporte a la justicia preventiva y a la seguridad jurdica. Polo del Conocimiento, 4(11), 41-66.

15.  Rodrguez, M. S., Palomino, G. del P., & Aguilar, C. M. (2020). Eficiencia, eficacia y transparencia del gasto pblico municipal. Ciencia Latina Revista Cientfica Multidisciplinar, 4(2), 704-719.

16.  Ordez, M., & Vzquez, J. (2021). La seguridad jurdica en la accin de proteccin, un estudio desde el Ecuador. Revista Cientfica FIPCAEC (Fomento De La investigacin Y publicacin En Ciencias Administrativas, Econmicas Y Contables, 6(3), 531-552.

17.  Roas, M., Jaimes, L., & Valencia, M. (2017). Efectividad, eficacia y eficiencia en equipos de trabajo. Revista ESPACIOS, 39(6), 1-15

18.  Villacres, J. M., & Pazmay, S. F. (2021). Derecho constitucional a la seguridad jurdica de los ciudadanos en el Ecuador. Polo del Conocimiento6(5), 1222-1233.

19.  Zambrano, S. (2016). El acceso a la justicia y la tutela judicial efectiva en relacin con la seguridad ciudadana en Ecuador. Tla-melaua9(39), 58-78.

 

 

 

 

 

 

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